當(dāng)具有無船承運(yùn)人經(jīng)營資質(zhì)的國際貨運(yùn)代理人，除了接受委托辦理慣常的貨運(yùn)代理事務(wù)，在對(duì)外簽發(fā)無船承運(yùn)人提單時(shí)，則需要對(duì)托運(yùn)人或其他提單持有人承擔(dān)承運(yùn)人責(zé)任。

筆者近期處理若干我國出口企業(yè)通過FOB出口，由外國進(jìn)口商指定和安排運(yùn)輸，我國出口商將貨物交給國內(nèi)貨代（或無船承運(yùn)人）后，貨物到國外卸港后被第三人提走，要求外國進(jìn)口商支付貨款或退還貨物時(shí)遇到種種障礙，利益受損。轉(zhuǎn)而通過提單向提單簽發(fā)人索賠，在我國現(xiàn)行的法律制度下能否得到法院支持，這是一個(gè)復(fù)雜的法律和實(shí)務(wù)問題。

從托運(yùn)人的角度來說，如何率先區(qū)分好貨運(yùn)代理人和無船承運(yùn)人的角色，明晰其中的責(zé)任和義務(wù)，對(duì)于今后的索賠甚至訴訟至關(guān)重要。

本文為筆者的辦案體會(huì)，主要是提醒我國出口商提高對(duì)此類業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)并采取有效對(duì)策，以保護(hù)自身的合法權(quán)益。

此后，2004年1月1日發(fā)布的《中華人民共和國國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則》又做了進(jìn)一步的補(bǔ)充說明，擴(kuò)展并豐富了國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)的涵義。根據(jù)該實(shí)施細(xì)則第二條的規(guī)定，國際貨運(yùn)代理企業(yè)可以作為進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人的代理人，也可以作為獨(dú)立經(jīng)營人，從事國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)。 國際貨運(yùn)代理企業(yè)作為代理人從事國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運(yùn)代理企業(yè)接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人的委托，以委托人名義或者以自己的名義辦理有關(guān)業(yè)務(wù)，收取代理費(fèi)或傭金的行為。 國際貨運(yùn)代理企業(yè)作為獨(dú)立經(jīng)營人從事國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)，是指國際貨運(yùn)代理企業(yè)接受進(jìn)出口貨物收貨人、發(fā)貨人或其代理人的委托，簽發(fā)運(yùn)輸單證、履行運(yùn)輸合同并收取運(yùn)費(fèi)以及服務(wù)費(fèi)的行為。

《中華人民共和國國際海運(yùn)條例》（2002年1月1日發(fā)布）首次在法律規(guī)定層面將無船承運(yùn)人從原來的傳統(tǒng)貨代業(yè)務(wù)中剝離出來，確立其區(qū)別于一般國際貨運(yùn)代理企業(yè)的承運(yùn)人法律地位，是國際海運(yùn)市場(chǎng)中的獨(dú)立市場(chǎng)主體。根據(jù)該條例第七條第二款的規(guī)定，無船承運(yùn)業(yè)務(wù)，是指無船承運(yùn)業(yè)務(wù)經(jīng)營者以承運(yùn)人身份接受托運(yùn)人的貨載，簽發(fā)自己的提單或者其他運(yùn)輸單證，向托運(yùn)人收取運(yùn)費(fèi)，通過國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者完成國際海上貨物運(yùn)輸，承擔(dān)承運(yùn)人責(zé)任的國際海上運(yùn)輸經(jīng)營活動(dòng)。

根據(jù)2003年3月1日發(fā)布的《中華人民共和國國際海運(yùn)條例實(shí)施細(xì)則》第三條第（四）款之規(guī)定，無船承運(yùn)業(yè)務(wù)，包括為完成該項(xiàng)業(yè)務(wù)圍繞其所承運(yùn)的貨物開展的下列活動(dòng)：
（1）以承運(yùn)人身份與托運(yùn)人訂立國際貨物運(yùn)輸合同；
（2）以承運(yùn)人身份接收貨物、交付貨物；
（3）簽發(fā)提單或者其他運(yùn)輸單證；
（4）收取運(yùn)費(fèi)及其他服務(wù)報(bào)酬；
（5）向國際船舶運(yùn)輸經(jīng)營者或者其他運(yùn)輸方式經(jīng)營者為所承運(yùn)的貨物訂艙和辦理托運(yùn)；
（6）支付運(yùn)費(fèi)或者其他運(yùn)輸費(fèi)用；
（7）集裝箱拆箱、集拼箱業(yè)務(wù)；
（8）其他相關(guān)的業(yè)務(wù)。

實(shí)踐中，貨運(yùn)代理人有時(shí)候不再純粹是貨主的代理人，而是在貨主和實(shí)際承運(yùn)人中間斡旋賺取運(yùn)費(fèi)差價(jià)，在面對(duì)糾紛索賠時(shí)，卻主張自己僅僅是貨主的代理人，從而將相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁至貨主或?qū)嶋H承運(yùn)人身上?！秶H海運(yùn)條例》及其實(shí)施細(xì)則正式提出了“無船承運(yùn)人”這一概念，使得無船承運(yùn)人和貨運(yùn)代理人的經(jīng)營界限和責(zé)任劃分得以明確，對(duì)于貨主來說，無疑是多了一層救濟(jì)保障。

（一）主體設(shè)立

《貨物運(yùn)輸代理業(yè)管理規(guī)定實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，國際貨物運(yùn)輸代理企業(yè)必須依法取得中華人民共和國企業(yè)法人資格。企業(yè)組織形式為有限責(zé)任公司或股份有限公司。經(jīng)營海上國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)務(wù)的，注冊(cè)資本最低限額為500萬元人民幣。國際貨物運(yùn)輸代理企業(yè)每設(shè)立一個(gè)從事國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)務(wù)的分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)增加注冊(cè)資本50萬元，同時(shí)該細(xì)則規(guī)定，禁止具有行政壟斷職能的單位申請(qǐng)投資經(jīng)營國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)。承運(yùn)人以及其他可能對(duì)國際貨運(yùn)代理行業(yè)構(gòu)成不公平競(jìng)爭(zhēng)的企業(yè)不得申請(qǐng)經(jīng)營國際貨運(yùn)代理業(yè)務(wù)。

相反，我國交通部對(duì)于無船承運(yùn)人有關(guān)申請(qǐng)和審批的現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定較為寬松。參見《海運(yùn)條例》第七條之規(guī)定，擬經(jīng)營無船承運(yùn)業(yè)務(wù)的公司采用登記制度，無需經(jīng)過審批，由申請(qǐng)人向交通部提交申請(qǐng)書、營業(yè)執(zhí)照影印件和提單樣本；不對(duì)無船承運(yùn)人的注冊(cè)資金進(jìn)行規(guī)定，唯一的前提條件是申請(qǐng)人需交納80萬的保證金、或者取得保證金保函、保證金責(zé)任保險(xiǎn)，以用來清償其因不履行承運(yùn)人義務(wù)或履行義務(wù)不當(dāng)所產(chǎn)生的債務(wù)及支付的罰款。

實(shí)踐中，存在不少貨運(yùn)代理公司同時(shí)兼營無船承運(yùn)人業(yè)務(wù)，這也對(duì)日后發(fā)生法律糾紛需要識(shí)別主體帶來了一定的困難。

（二）法律地位

貨運(yùn)代理法律關(guān)系中，貨運(yùn)代理人作為貨主的代理人，其與委托人之間的關(guān)系是在貨運(yùn)委托合同的基礎(chǔ)上建立起來的，有關(guān)權(quán)利和義務(wù)應(yīng)適用《民法通則》、《合同法》等相關(guān)法律規(guī)定。一般情況下，貨運(yùn)代理人必須在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)行事，包括但不限于依委托人的指示辦理委托事務(wù)、親自處理委托事務(wù)、報(bào)告義務(wù)、財(cái)產(chǎn)交付義務(wù)、損害賠償?shù)攘x務(wù)，才能使得委托人作為被代理人承擔(dān)相應(yīng)的法律效果。歸責(zé)原則采過錯(cuò)責(zé)任制，貨運(yùn)代理人應(yīng)根據(jù)自己的過錯(cuò)程度向委托人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。訴訟時(shí)效適用兩年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起算。

而無船承運(yùn)人或者貨運(yùn)代理人以無船承運(yùn)人身份辦理業(yè)務(wù)時(shí)，一方面，無船承運(yùn)人是貨方或托運(yùn)人的承運(yùn)人，與之締結(jié)海上貨物運(yùn)輸合同，另一方面，對(duì)于實(shí)際承運(yùn)人而言，其扮演的又是托運(yùn)人的角色。涉及國際海上貨物運(yùn)輸?shù)?，有關(guān)權(quán)利和義務(wù)應(yīng)適用《海商法》第四章“海上貨物運(yùn)輸合同”等相關(guān)法律規(guī)定。雖然無船承運(yùn)人本身并不擁有船舶或不經(jīng)營船舶，其接受貨主的托運(yùn)請(qǐng)求后，只能通過實(shí)際承運(yùn)人來完成運(yùn)輸，但是對(duì)于托運(yùn)人而言，其仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)《海商法》項(xiàng)下有關(guān)承運(yùn)人的不完全過失責(zé)任。托運(yùn)人就海上貨物運(yùn)輸向無船承運(yùn)人要求賠償?shù)?，訴訟時(shí)效為一年，自承運(yùn)人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計(jì)算。

由于實(shí)踐中貨運(yùn)代理人和無船承運(yùn)人在主體方面極為混淆，公司名稱中帶有“貨運(yùn)代理”字樣的企業(yè)也常常會(huì)同時(shí)兼營無船承運(yùn)人業(yè)務(wù)，因此，需要結(jié)合具體的情境，來識(shí)別某一家企業(yè)在與貨主的海上運(yùn)輸事務(wù)中，究竟承擔(dān)的是貨運(yùn)代理人還是無船承運(yùn)人的角色。

《最高人民法院關(guān)于審理海上貨運(yùn)代理糾紛案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定，“人民法院應(yīng)根據(jù)書面合同約定的權(quán)利義務(wù)的性質(zhì)，并綜合考慮貨運(yùn)代理企業(yè)取得報(bào)酬的名義和方式、開具發(fā)票的種類和收費(fèi)項(xiàng)目，當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣以及合同實(shí)際履行的其他情況，認(rèn)定海上貨運(yùn)代理合同關(guān)系是否成立”。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，我們可以著手從以下幾方面來識(shí)別貨代企業(yè)所承擔(dān)的具體角色。

（1）合同約定和履行情況

書面合同是合同簽訂雙方當(dāng)事人最真實(shí)、最直接的意思表示，因此，根據(jù)其中所約定的權(quán)利義務(wù)來判斷雙方的法律地位更為直觀。

在無船承運(yùn)人或貨運(yùn)代理人與托運(yùn)人之間訂立的合同中，若合同明確表明由一方為另一方承運(yùn)貨物，并承擔(dān)運(yùn)輸期間的貨物安全責(zé)任，則托運(yùn)人的合同相對(duì)方應(yīng)為無船承運(yùn)人；若合同明確約定一方以代理人的身份行事，代為安排與貨物運(yùn)輸相關(guān)的事項(xiàng)，包括但不限于訂艙、倉儲(chǔ)、監(jiān)裝、監(jiān)卸、集裝箱拼裝拆箱、包裝、分撥、中轉(zhuǎn)、短途運(yùn)輸、報(bào)關(guān)、報(bào)驗(yàn)、報(bào)檢、保險(xiǎn)、繕制單證、交付運(yùn)費(fèi)、結(jié)算交付雜費(fèi)等，則托運(yùn)人的合同相對(duì)方應(yīng)為貨運(yùn)代理人。

另外，我們亦可從無船承運(yùn)人或貨運(yùn)代理人與實(shí)際承運(yùn)人簽訂的合同著手，從而間接判斷托運(yùn)人的合同相對(duì)方到底是無船承運(yùn)人還是貨運(yùn)代理人。在與實(shí)際承運(yùn)人簽訂的貨物運(yùn)輸合同中，無船承運(yùn)人是該貨物運(yùn)輸合同的當(dāng)事人，以自己的名義行事，與實(shí)際承運(yùn)人間是托運(yùn)人與承運(yùn)人的關(guān)系，這樣就使得真正的貨物托運(yùn)人與實(shí)際承運(yùn)人間無直接法律關(guān)系。相反，貨運(yùn)代理人并不是以自己的名義與實(shí)際承運(yùn)人簽訂貨物運(yùn)輸合同，而是以托運(yùn)人的代理人身份行事，此時(shí)托運(yùn)人才是貨物運(yùn)輸合同的當(dāng)事人。

（2）報(bào)酬（FOB出口商支付的費(fèi)用）

無船承運(yùn)人以自己名義行事，以承運(yùn)人身份向托運(yùn)人收取總包干運(yùn)費(fèi)，然后以托運(yùn)人身份與實(shí)際承運(yùn)人簽訂貨物運(yùn)輸合同，并向?qū)嶋H承運(yùn)人支付運(yùn)費(fèi)，獲得合理的運(yùn)費(fèi)差額。而貨運(yùn)代理人向托運(yùn)人收取的是代理費(fèi)或傭金，是針對(duì)處理委托事項(xiàng)的報(bào)酬。

但是，目前的貨代實(shí)務(wù)中，貨運(yùn)代理人也常采用向委托人（即托運(yùn)人）收取一筆總的數(shù)額（以“運(yùn)費(fèi)”為名目較為常見），或者海運(yùn)費(fèi)代收代付，另外收取包括雜費(fèi)和代理費(fèi)在內(nèi)的總數(shù)額或者其他方式收取服務(wù)報(bào)酬。換而言之，除了完全代收代付另加一定報(bào)酬的收費(fèi)方式外，貨運(yùn)代理人也賺取其向托運(yùn)人收取的費(fèi)用與其支付給承運(yùn)人等有關(guān)方的費(fèi)用之間的差價(jià)。因此，要具體區(qū)分所謂的差價(jià)是針對(duì)哪一項(xiàng)目，若為運(yùn)費(fèi)，則可確定一方當(dāng)事人身份為無船承運(yùn)人；若為其他收費(fèi)類別，則可確定一方當(dāng)事人身份為貨運(yùn)代理人。

（3）發(fā)票

按照我國國家稅務(wù)總局的規(guī)定，無船承運(yùn)人從事無船承運(yùn)業(yè)務(wù)收取運(yùn)費(fèi)應(yīng)該使用《國際海運(yùn)業(yè)運(yùn)輸專用發(fā)票》，貨運(yùn)代理人應(yīng)開具《國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)專用發(fā)票》。因此，通過費(fèi)用收取的方式以及開具的發(fā)票也可作出判斷。

（4）提單或其他運(yùn)輸單證的簽發(fā)

無船承運(yùn)人接受托運(yùn)人的貨物后，以承運(yùn)人身份向托運(yùn)人簽發(fā)自己的提單或其他類似運(yùn)輸單證，并對(duì)貨物的全程運(yùn)輸承擔(dān)責(zé)任。而貨運(yùn)代理人向托運(yùn)人收取貨物后，簽發(fā)給托運(yùn)人的是收貨憑證，他無權(quán)簽發(fā)提單或其他類似運(yùn)輸單證。

在FOB貿(mào)易術(shù)語下，國外買方有權(quán)指定承運(yùn)人或貨運(yùn)代理人。借由這一便利，國外買方可能串通其指定的承運(yùn)人或貨運(yùn)代理人，通過無單放貨的形式騙取國內(nèi)賣方貨物同時(shí)拒不支付貨款，這一現(xiàn)象層出不窮。作為實(shí)際托運(yùn)人的國內(nèi)賣方，更有必要結(jié)合實(shí)踐中的通行做法和業(yè)務(wù)細(xì)節(jié)，辨析無船承運(yùn)人和國際貨運(yùn)代理人的不同法律地位，從而，在貨物損失發(fā)生時(shí)，可以正確明確自己的訴求和索賠依據(jù)。